Fonte dell'articolo: https://www.skadden.com/insights/publications/2022/03/new-music-monetization-structure
I migliori artisti hanno fatto notizia per aver stretto accordi sui diritti musicali con investitori dalle tasche profonde che acquisiscono i loro diritti di pubblicazione e registrazione musicale. Negli ultimi due anni, Bruce Springsteen, Stevie Nicks, Bob Dylan e Shakira, tra gli altri, hanno stipulato accordi di questo tipo. Ma gli artisti che desiderano liquidità e vogliono capitalizzare i prezzi altissimi per i loro diritti musicali si sono opposti a vendere il lavoro della loro vita.
È stata sviluppata una struttura di monetizzazione del catalogo musicale chiamata “RECAP” (Artist Retention Equity in Catalog With Assignment of Proceeds)1, che offre agli artisti il meglio di entrambi i mondi: un significativo pagamento anticipato e il mantenimento della proprietà legale del loro catalogo. A differenza dei tradizionali contratti di catalogo in cui la proprietà legale viene trasferita all'acquirente, in un RECAP l'artista mantiene la piena proprietà legale del proprio catalogo e la proprietà economica ritorna automaticamente all'artista alla fine del contratto.
Uno sguardo più da vicino ai riepiloghi del catalogo musicale
Tradizionalmente, gli artisti che cercavano di monetizzare i propri diritti di pubblicazione o registrazione musicale avevano due opzioni: (1) vendere il proprio catalogo e perdere la proprietà e il controllo delle proprie opere, oppure (2) finanziare con debito il proprio catalogo e assumersi pagamenti minimi per il servizio del debito e i relativi rischi finanziari. (ad esempio, rischio di inadempienza, pignoramento e talvolta responsabilità personale).
In un RECAP, tuttavia, un artista riceve una somma forfettaria in contanti da un investitore (come una società di private equity) in cambio dell'assegnazione dei futuri proventi del catalogo dell'artista per un periodo predefinito. A differenza di un prestito, l'artista non è tenuto a corrispondere alcun interesse o pagamento del capitale, quindi non vi è alcun rischio di mancato pagamento o di pignoramento. Piuttosto, l'artista mantiene la stessa proprietà legale e lo stesso controllo sulle risorse del catalogo (compresi eventuali diritti di proprietà intellettuale in esso contenuti) come prima della transazione, e i diritti sui proventi del catalogo ritornano automaticamente al titolare dei diritti alla scadenza del contratto.
Per giustificare i rischi, nonché i costi di transazione e di opportunità, in particolare dato che un RECAP in genere non richiede agli artisti di fare tournée o promuovere il proprio catalogo, il flusso di entrate previsto del catalogo deve essere sufficientemente ampio e previsto per durare per tutta la durata dell'accordo. Di conseguenza, un RECAP è più appropriato per cataloghi di grandi dimensioni con canzoni popolari e redditizie e/o artisti affermati con una storia di forti vendite di catalogo. Maggiore è il valore attuale netto previsto dei proventi del catalogo al momento della stipula dell'accordo tra le parti, maggiore sarà il potenziale pagamento di una somma forfettaria all'artista. Poiché l'artista mantiene la proprietà delle risorse del catalogo, il compenso non sarà così grande come se l'artista avesse venduto il catalogo, ma molti artisti lo considerano un giusto compromesso per non vendere il lavoro della loro vita.
Gli elementi chiave di un RECAP sono negoziati artista per artista ma generalmente includono:
- La proprietà dei diritti è riservata all'artista. L'attrazione principale di un RECAP per gli artisti è che non richiede ai titolari dei diritti di rinunciare ad alcuna equità o proprietà legale nel loro catalogo. Vengono assegnati solo i proventi del catalogo pertinente, non le risorse del catalogo sottostante; il diritto di ricevere tali proventi ritorna automaticamente all'artista alla conclusione di un RECAP (con fuoristrada all'avvicinarsi della fine del termine per garantire una regolare restituzione dei pagamenti).
- Il catalogo procede all'assegnazione. In cambio del pagamento di una somma forfettaria, l'artista cede al pagatore (assegnatario) tutti i proventi del catalogo imputabili allo “sfruttamento” del patrimonio del catalogo durante il periodo di RECAP. In genere, i "proventi del catalogo" sono definiti in modo ampio (ad esempio, vendite di download digitali, licenze di sincronizzazione, merchandise, vendite di dischi in vinile, spettacoli pubblici, ecc.) e lo "sfruttamento" include tutta la tecnologia, i mezzi di trasmissione e i metodi di distribuzione noti o futuri.
Gli artisti spesso devono procurarsi “lettere di direzione” alla chiusura che impongono che royalties e altri flussi di reddito (almeno per le etichette più importanti, PRO e altre parti contrattuali significative) siano inviati direttamente all'assegnatario. I consueti patti di cooperazione (incluso il mantenimento delle lettere di mandato durante il mandato), le disposizioni “antielusione” e le clausole “tasche sbagliate” sono progettati per proteggere l’assegnatario dall’effettuare il pagamento anticipato e lasciare all’artista la proprietà dei beni del catalogo.
- Definizione di “catalogo”. Un RECAP può, ma non è necessario, comprendere l'intero corpus di opere di un artista. Piuttosto, il catalogo può includere una selezione di opere e spesso esclude opere future (fatte salve alcune esclusioni come le opere derivate relative alle risorse del catalogo in questione). Ogni accordo viene negoziato caso per caso, anche per affrontare il trattamento dei pagamenti dei diritti generali, dei proventi di audit e di altri elementi straordinari che potrebbero essere ricevuti durante la durata del contratto.
- Relazione a lungo termine. I RECAP potrebbero restare in vigore per decenni, potenzialmente sopravvivendo alle parti che hanno negoziato l’accordo. Di conseguenza, uno svantaggio di un RECAP è non sapere con chi entrambe le parti avranno a che fare in futuro.
- Disposizioni relative a bonus e buyout. Oltre alla somma forfettaria anticipata, gli artisti possono ricevere pagamenti "bonus" se i proventi del catalogo raccolti dall'assegnatario raggiungono determinati traguardi di entrate. Inoltre, un RECAP potrebbe includere un “diritto di buyout” per l'artista in base al quale l'artista può terminare anticipatamente un RECAP pagando all'assegnatario un prezzo di buyout basato su una formula o un importo prestabilito.
- Sincronizza i ricavi. I diritti e le licenze di sincronizzazione possono incidere sul valore di un brano e/o sulla reputazione dell'artista (e quindi incidere materialmente sui proventi del catalogo). Di conseguenza, la questione se un artista debba acconsentire alla sincronizzazione delle licenze entro determinati parametri (o del tutto) è spesso oggetto di pesanti trattative. Considerare i ricavi sincronizzati nell'ambito di una struttura di bonus e/o di un pagamento di buyout può aiutare ad allineare gli incentivi delle parti.
- Disposizioni protettive. Un RECAP prevede varie disposizioni di protezione e accordi di cooperazione per garantire che entrambe le parti siano trattate equamente per tutta la durata del contratto a lungo termine. Poiché l'assegnatario non ha alcun interesse di proprietà sulle risorse del catalogo, un RECAP obbliga i titolari dei diritti per tutta la durata contrattuale, tra le altre cose, a difendere le azioni legali che coinvolgono il catalogo (ad esempio, accuse di violazione), a non trasferire o gravare il catalogo e a negoziare termini favorevoli per massimizzare i proventi (ad esempio rinnovando e sostituendo gli accordi con etichette discografiche, PRO, servizi di streaming e altri distributori a condizioni commercialmente ragionevoli – e possibilmente non meno favorevoli –). Agli artisti è vietato impedire o altrimenti frustrare il diritto dell'assegnatario a ricevere i proventi del catalogo e in genere devono consultare in modo significativo e ricevere il consenso dell'assegnatario prima di intraprendere qualsiasi attività che potrebbe influenzare materialmente il catalogo. Ad esempio, mentre gli artisti mantengono il diritto di prendere decisioni amministrative riguardanti i beni del catalogo, l'assegnatario deve essere consultato in modo significativo e acconsentire a qualsiasi accordo che possa ridurre i guadagni che altrimenti riceverebbero. Anche la capacità delle parti di avviare e far rispettare i diritti di audit viene spesso negoziata.
- Disposizioni di sicurezza. Un contratto RECAP può includere meccanismi per impedire agli artisti di cedere o dare in pegno il catalogo a terzi e per fornire all'assegnatario una protezione aggiuntiva nel caso in cui l'artista fallisca o violi sostanzialmente i propri obblighi (ad esempio, l'artista si rifiuta di pagare i proventi del catalogo, o cede o grava i relativi beni di catalogo, ecc.). L'assegnatario può richiedere che l'artista sottoscriva un contratto di garanzia e presenti una dichiarazione di finanziamento UCC-1 per perfezionare l'interesse di garanzia dell'assegnatario sui proventi del catalogo e avvisare terzi che l'assegnatario ha un interesse di garanzia di prima priorità. Tali misure impediscono agli artisti di impegnare contratti con etichette, o relativi diritti di proprietà intellettuale o proventi del catalogo a un prestatore, ognuno dei quali potrebbe mettere a repentaglio la capacità dell’assegnatario di ricevere i ricavi previsti dal catalogo.
Punti chiave
Un RECAP può essere un'attraente struttura di monetizzazione del catalogo per artisti e altri titolari di diritti che desiderano trarre vantaggio da un mercato caldo per la musica e i diritti di pubblicazione ma non vogliono "svendersi" a terzi. La struttura richiede, tra le altre cose, un'analisi dettagliata dei diritti legali del titolare e del cessionario, un delicato equilibrio delle disposizioni contrattuali volte a tutelare gli interessi di entrambe le parti a lungo termine e un accordo sulla portata delle risorse del catalogo. I titolari dei diritti dovrebbero considerare una serie di altre questioni legali, inclusa la strutturazione fiscale, e consultare i propri consulenti aziendali e legali per determinare se un RECAP è adatto al loro catalogo.
